Спрашивают – отвечаем № 2


Опубликовано в:

Первая группа вопросов-ответов (см. за 25 декабря 2012г. ) вызвала большой интерес у посетителей сайта, за которым последовало много уточняющих звонков и новых вопросов по работе ломбардов.

Если убрать индивидуально-частные ситуации, то из всего массива создался новый блок вопросов общего интереса, ответы на которые доводятся до посетителей сайта.

Следует повториться, что ответы на заданные вопросы – это позиция Ассоциации, основанная на нормативно – правовых документах, письмах и комментариях экспертов и судебной практики. Вопрос-ответ см. далее.

Вопрос.
При оформлении освобождения от НДС по ст.145 НК РФ налоговый орган отказал из-за неправильного ведения книги продаж. Как ломбарду правильно ее вести?

Ответ.
Из целевого письма-ответа Минфина РФ от 02.11.2012г. № 03-07-07/113 следует: «В соответствии с п. 13 Правил ведения книги продаж, применяемой при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N 1137, продавцы, выполняющие работы и оказывающие платные услуги непосредственно населению без применения контрольно-кассовой техники, но с выдачей документов строгой отчетности, в случаях, предусмотренных законодательством РФ, регистрируют в книге продаж вместо счетов-фактур документы строгой отчетности, утвержденные в установленном порядке и выданные покупателям, либо суммарные данные документов строгой отчетности на основании описи, составленной по итогам продаж за календарный месяц».

Рекомендуется вести книгу продаж в виде произвольной таблицы с помесячным отражением суммарных доходов.

Вопрос.
Возможен ли кассовый метод учета доходов в ломбардах и на что можно сослаться?

Ответ.
Возможен и рекомендуется как рациональный учетный метод. Сослаться можно на письмо Минфина от 15 ноября 2010 г. N 03-03-06/4/112 из которого следует:
«В соответствии с п. 6 ст. 250 Кодекса в состав внереализационных доходов включаются доходы в виде процентов, полученных по договорам займа, кредита, банковского счета, банковского вклада, а также по ценным бумагам и другим долговым обязательствам.

Порядок определения доходов и расходов при кассовом методе закреплен в ст. 273 Кодекса. При применении кассового метода датой получения дохода у налогоплательщика признается день поступления средств на счета в банках и (или) в кассу, поступления иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав, а также погашения задолженности перед налогоплательщиком иным способом.
При этом при применении как метода начисления, так и кассового метода порядок ведения налогового учета, особенности аналитического учета и основания отражения доходов в виде процентов по договорам займа, кредита и другим долговым обязательствам установлены положениями ст. 328 Кодекса.

В указанной статье определено, что сумма дохода (расхода) в виде процентов по долговым обязательствам учитывается в аналитическом учете исходя из установленной по каждому виду долговых обязательств доходности и срока действия такого долгового обязательства в отчетном периоде на дату признания доходов (расходов), определяемую в соответствии с положениями ст. ст. 271 - 273 Кодекса.

С учетом вышеизложенных норм налогового законодательства считаем, что организации, использующие в целях налогообложения кассовый метод, доходы в виде процентов, причитающихся к получению, признают на дату их получения.

Таким образом, при кассовом методе доходы в виде процентов по договорам займа признаются в том периоде, когда они фактически получены (п. 2 ст. 273 Кодекса)».

Вопрос.
Какая обязательная информация на стенде должна быть в ломбарде?

Ответ.
Наличие информации для потребителя (клиента) – это обязанность ломбарда при оказании услуг финансовых услуг населению и продажах невыкупленных вещей. Данная обязанность вменена статьей 9 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей». Требование по размещению необходимой информации дублируются в пункте 10 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. № 55. Помимо этого сами Правила также должны быть размещены в уголке потребителя (п. 9 Правил).

Непредставление данной информации является нарушением установленных правил продажи отдельных видов товаров и влечет административную ответственность, предусмотренную статьей 14.15 Кодекса об административных правонарушениях.

Статья 10 Закона и пункт 10 Правил рассматривают в целом требования, размещаемые не только на стенде потребителя, но и на вывеске. Требования сводятся к тому, что необходимая потребителю информация должна быть размещена в доступном для ознакомления месте. Конкретных условий, определяющих эти факторы нет, насколько удобно расположен стенд оценивается ломбардом самостоятельно.

Информационный стенд потребителя должен содержать следующую обязательную информацию:
1. Копию свидетельства о государственной регистрации;
2. Копию свидетельства о постановки на спецучет в инспекции пробирного надзора;
3. Правила предоставления краткосрочных займов в ломбарде под залог движимого имущества;
3. Закон РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-I "О защите прав потребителей".
4. Список контролирующих организаций с адресами и телефонами (территориальный Роспотребнадзор);
5. Книга отзывов и предложений.
6. Контрольный журнал (в котором делается пометка проверяющим органом, с возможным хранением у операциониста ломбарда).
7. Правила продажи отдельных видов товаров (утв. постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. N 55).

Помимо обязательной информации, которая должна быть размещена для потребителя, есть еще и дополнительная информация, немаловажная при оказании финансовых услуг или розничной торговли невыкупленными вещами. Наличие ее на информационном стенде законодательством не установлено, что не мешает быть желаемым и нужным для потребителей.

Вопрос.
Как правильно оформить бирки (ценники) при продаже невостребованных вещей?

Ответ.
При оформлении ценника ломбардом должны соблюдать требования, установленные Правилами продажи отдельных видов товаров, утв. Постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. № 55. Данные правила разработаны в соответствии с Законом РФ «О защите прав потребителей» и регулируют отношения между покупателями и продавцами при продаже отдельных видов непродовольственных товаров.

Согласно п. 19 Правил продавец обязан обеспечить наличие единообразных и четко оформленных ценников на реализуемые товары. При этом в ценнике должна быть указана следующая информация:
-наименования товара;
-сорт товара;
-цена за вес или единицу товара;
-подпись материально ответственного лица или печать организации;
-дата оформления ценника.

Таким образом, ценник считается оформленным с соблюдением требований законодательства, если на нем присутствует подпись ответственного лица или печать организации.

Согласно п.64 указанных Правил изделия из ДМ и ДК, выставленные для продажи, должны быть сгруппированы по их назначению и иметь опломбированные ярлыки с указанием наименования изделия и его изготовителя, вида драгоценного металла, артикула, пробы, массы, вида и характеристики вставок из драгоценных камней, цены изделия (цены за 1 грамм изделия без вставок из драгоценных камней и при необходимости - из серебра).

Если приобретаемый покупателем товар был в употреблении или в нем устранялся недостаток (недостатки), покупателю должна быть предоставлена информация об этом.

Об имеющихся в товаре недостатках продавец должен предупредить покупателя не только в устной, но и в письменной форме (на ярлыке товара, товарном чеке или иным способом).

Таким образом, рекомендуется оформлять на вещи бывшего употребления один ценник-ярлык с выполнением вышеперечисленных требований.

Вопрос.
При размещении рекламы ломбарда как не попасть под штраф территориального УФАС?

Ответ.
«Опасных» ситуаций много, они разноплановы. Например, нарушение законодательства о рекламе одним ломбардом выразилось в следующем. В своей рекламе финансовых услуг указал следующее условие: «…если деньги Вам нужны, в ВАШ ЛОМБАРД бежать должны! ХХХ % в день…», однако, умолчал об иных условиях, влияющих на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся финансовыми услугами лица.

В соответствии с п. 2 ч. 2 ст. 28 Федерального закона «О рекламе» реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг не должна умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий. Согласно ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 19.07.2007г. № 196-ФЗ «О ломбардах» (далее - Федеральный закон «О ломбардах») ломбард, являясь специализированной коммерческой организацией, предоставляет финансовые услуги в виде краткосрочных займов гражданам.

Ломбард, указав в рекламе одно условие оказания финансовой услуги ХХХ % в день, в нарушение требований п. 2 ч. 2 ст. 28 Федерального закона «О рекламе» умолчало об иных условиях в тарифном плане – сроках кредитования, влияющем на сумму расходов, которые понесет воспользовавшееся услугой лицо. УФАС установил, что реклама о предоставлении финансовых услуг, которая распространялась в газете с нарушением требований п. 2 ч. 2 ст. 28 Федерального закона «О рекламе» и является ненадлежащей.

В соответствии с ч. 6 ст. 38 Федерального закона «О рекламе» ответственность за нарушение требований ч. 2 ст. 28 Федерального закона «О рекламе» несет рекламодатель.

Согласно ч. 4 ст. 38 Федерального закона «О рекламе» нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством об административных правонарушениях.

Вопрос.
Можно ли лом ювелирки из невостребованных залогов продавать в розницу?

Ответ.
Да можно в рамках позиции выраженных в письмах Пробирной палаты России от 06.10.2009г. № 40-02-09/1886 и от 09.11.2009г.№ 40-02-09/2119. Палата считает, что реализация изделий из ДМ и ДК, не имеющих оттисков пробирных клейм и лома этих изделий исключительно изготовителям ювелирной продукции, позволяет предотвратить попадание указанных изделий на рынок.

Практически делается так. Накапливаются вне витрины и продаются в режиме розницы ювелирам, дантистам и пр. профессиям как сырье.

На сайте Лиги ломбардов опубликована информация от 25 января, что невыкупленные вещи можно продавать без ККТ с выдачей БСО «Залоговый билет». Правомерно ли такое?

Ответ.

Информация Лиги гласит так: «Новая редакция статьи 346.27 Налогового кодекса РФ, действующая с 01 января 2013 г., прямо указывает, что реализация невостребованных вещей (РНВ) в ломбардах не относится к розничной торговле.

Это — еще одно подтверждение давней позиции Лиги ломбардов, заключающейся в том, что РНВ не является розничной торговлей (как и другими видами торговли), поскольку имеет целью удовлетворение требований ломбарда к заемщику в размере, определяемом договором займа. Из этой «теоретической» позиции следуют важные практические выводы: право ломбарда осуществлять РНВ, несмотря на запрет осуществления иных видов деятельности; возможность РНВ физическим лицам за наличные денежные средства с выдачей БСО «Залоговый билет» (а не кассового чека); нераспространение на ломбард требований, относящихся к торговым предприятиям и т. д.

Подобный «совет» чреват грубым нарушением ФЗ о ККТ и соответственно штрафами по КоАП РФ.

Дело в том, что руководители Лиги читают статью 346.27 НК РФ не с самого начала, а с середины «вырывая кусок» для своих теоретических рассуждений.

Указанная статья начинается так: « Для целей настоящей главы используются следующие понятия:…». В НК РФ принято, что если стоит оговорка «для целей настоящей главы (статьи)…», но смысловая нагрузка налоговой нормы распространяется лишь только на указанный объем оговорки и не более того. А норма о «невостребованных вещах в ломбардах» добавленная с 01.01.2013г. в перечень исключений понятия «розничная торговля» говорит лишь о том, что продажа невыкупленных вещей ломбардом в режиме «вмененки» отныне исключается.

Бланки строгой отчетности, утвержденные в соответствии с законодательством о ККТ, по своему статусу представляют расчетный документ, который выдается организацией взамен кассового чека в случае оказания услуг населению. На это прямо указано в п.4 постановления Пленума ВАС РФ от 31.07.2003г. № 16 (БСО применяется только в случае оказания услуг населению).

Ломбарды в соответствии с Федеральным законом «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях» от 02.07.10г. № 151-ФЗ осуществляют микрофинансовую деятельность по предоставлению микрозаймов. Гражданское законодательство не квалифицирует кредино-залоговые правоотношения в ломбардах как оказание услуг населению, а рассматривает их как пользование имуществом. Подобного рода действия не обозначены в классификаторе ОКУН (ОК 002-93).

Законодатель в Законе о ломбардах наделил договор займа статусом БСО не с функцией денежного расчетного документа как «суррогата» кассового чека, подчиняющего положениям ФЗ о ККТ, а с функцией особых условий обращения (изготовления, оформления, хранения и учета, а также списания), как формализованного документа займа с залогом имущества. В данном случае статус договора займа как бланка строгой отчетности регулирует отношения гражданско-правового характера, а не публично-правового, к коим относятся нормы ФЗ о ККТ.

Таким образом, нет правовых оснований считать формализованный договор займа документом, приравненным к кассовому чеку и налагать на него требования положений ФЗ о ККТ.

В соответствии с новым положением о ведении кассовых операций от 12 .10.2011г. № 373-П ломбарды при выдаче (приеме) наличных денег населению обязаны использовать расходные (приходные) кассовые ордера с кодами ОКУД 0310002 (0310001).

Если ломбард желает как-то сократить расходы по содержанию ККТ, то для этого в ФЗ о ККТ имеется специальные нормы, отработанные на практике и нормально воспринимаемые контролерами.

Вопрос.
Если ломбард самостоятельно не продает невыкупленные ювелирные изделия, то обязателен ли спецучет в территориальной инспекции пробирного надзора?

Ответ.
По смыслу положений и норм Федерального закона о ДМ и ДК ломбард в таком случае не осуществляет операций с ДМ и ДК, следовательно, спецучет необязателен. Ведь законодатель в ФЗ дал базовое понятие операции с ДМ и ДК, которое определяются как «действия, выражающие в переходе права собственности, в том числе использование в качестве залога».

Из преамбулы Федерального закона о ДМ и ДК следует, что не является предметом регулирования порядок совершения гражданами (физическими лицами) сделок с ювелирными и иными бытовыми изделиями из драгоценных металлов и драгоценных камней, находящимися в собственности граждан (частной собственности).

Говоря о предмете регулирования Закон использует только родовые понятия – операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями (ст.1), которые определяются как «действия выражающие в переходе права собственности, в том числе использование в качестве залога».

Из указанных признаков следует, что такие операции могут осуществлять только собственники имущества, обладающие тремя полномочиями – владения, пользования и распоряжения (ст. 209 ГК РФ). К ломбардам это не относится, поскольку ломбард, являясь залогодержателем, не вправе пользоваться и распоряжаться заложенными вещами – собственностью граждан, вещи принимаются в залог (п.3 ст.2 ФЗ о ломбардах), а не используются в качестве залога.

Таким образом, спецучет ломбардов, не продающих ювелирку, не основан на законе.

Но так сложилось давно и не без помощи столичных профобъединений ломбардов, руководство Пробирной палаты России «мертвой хваткой» держит спецучет ломбардов и не отпускает на волю.

В связи с реформированием госконтроля за ДМ и ДК ожидаются коренные изменения и по спецучету. Возможно, ломбардам повезет. Ждем-с!

Исполнительный директор НО «РегиАЛ»
Г. Дьяченко