Не наступай на «грабли» - бьют очень больно!


Опубликовано в:

Иркутская ассоциация ломбардов в своих публикациях, при проведении обучения и на проводимых семинарах неустанно повторяет одно и тоже: финансовая разведка (Росфинмониторинг) – это серьезное ведомство, обладающее подготовленной нормативно-правовой базой, создавшее современную систему контрольно-надзорных функций и досконально отработавшее правовые инструменты привлечения к ответственности правонарушителей. Федеральный закон, получивший название как «противоотмывочный», активно «работает», судебной практике удалось обеспечить адекватное его применение. Но, как и большинство российских законов, Федеральный закон № 115 страдает отсутствием стабильности его положений - главного принципа законотворческой деятельности. Десять лет закону, а он все время находится в доработке и в постоянном дополнении подзаконными актами, что сильно сказывается на исполнении его норм.

Ломбарды, как специфичные субъекты «противоотмывочного» законодательства повседневно сталкиваются с проблемами исполнения новых законоположений, проблемами понимания значения соответствующих правовых норм и возможных последствий их применения к регулируемым отношениям. Иными словами, сегодня требуется особое внимание и ответственное отношение к исполнению требований закона. Ниже в статье приведен выборочный анализ из судебной практики правонарушений ломбардов и последствий этих правонарушений.

Организация в случае изменения сведений, содержащихся в карте постановки на спецучет формы 2-КПУ, в течение 5 дней обязана сообщить о них в Росфинмониторинг. В представленной карте 2-КПУ при постановке на спецучет ломбард в качестве юридического и фактического адресов указал свой адрес. Между тем, МРУ Росфинмониторинга установил, что ломбард по юридическому адресу, указанному в карте формы 2-КПУ, отсутствует, что подтверждается актами об отсутствии. Кроме того, отсутствие организации по указанному адресу подтверждается неоднократным возвратом почтовой корреспонденции, направляемой МРУ Росфинмониторинга в адрес ломбарда. Причиной возврата направленной корреспонденции отделениями почтовой связи указано: «адресат по указанному адресу не значится». Отсутствие ломбарда по заявленному адресу места нахождения при отсутствии обязательного информирования уполномоченного органа о смене адреса, свидетельствует о намерении организации к установлению препятствий надзорному органу в осуществлении государственного контроля в целях ПОД/ФТ, а также указывает на пренебрежительное отношение к исполнению своих обязанностей.

Правила внутреннего контроля (далее ПВК) ломбардом согласованы в МРУ Росфинмониторинга. Учитывая, что ПВК направлены на создание условий надлежащего исполнения требований Федерального закона, в том числе выявлению и представлению информации об операциях (сделках), вызывающих подозрения, они должны приводиться в соответствие с действующим законодательством РФ и неукоснительно соблюдаться организациями.

Вместе с тем, указанные ПВК ломбарда, в течение длительного времени не соответствуют действующему законодательству в сфере ПОД/ФТ, поскольку, в частности не содержат приведенных в соответствие с приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010 №203 квалификационных требований к подготовке и обучению кадров, кроме того критерии и признаки необычных сделок не доработаны в соответствие с приказом Росфинмониторинга от 08.05.2009 №103, что свидетельствует об отсутствии организованной системы внутреннего контроля в ломбарде по причине отсутствия принятия внутренних организационных мер в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, а также недостаточном обучении сотрудников организации в сфере ПОД/ФТ.

Выявленные нарушения требований законодательства ПОД/ФТ нарушают механизм установленного контроля со стороны уполномоченного органа и создают благоприятные условия для осуществления операций, направленных на отмывание доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма.

Вышеперечисленные нарушения образуют объективную сторону административного нарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ст. 15.27 КОАП РФ.

Учитывая тот факт, что организация уклоняется от процедур обязательного контроля, суд назначил наказание в виде административного приостановления деятельности ломбарда сроком на 90 суток.

Другой случай. Проведенной МРУ Росифинмониторинга проверкой выявлено, что директором ломбарда внутренний контроль не организован, что подтверждается материалами проверки.

В соответствии Положением о требованиях к подготовке и обучению кадров руководитель организации утверждает перечень работников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях ПОД/ФТ..

Согласно штатному расписанию ломбарда, действительному на момент проведения проверки, в трудовых отношениях с Обществом состояли директор, а также приемщики.
С учетом Положения специальному должностному лицу Общества следовало внести изменения в утверждаемый руководителем перечень сотрудников, обязанных проходить обучение в сфере ПОД/ФТ, включив в перечень сотрудников - приемщиков.

В ломбарде имеется перечень сотрудников, обязанных проходить подготовку и обучение в целях ПОД/ФТ, утвержденный руководителем организации, однако в указанный перечень, в нарушение Приказа Росфинмониторинга, не включены иные сотрудники Общества, осуществляющие деятельность приемщиков, которые работают с клиентами и которые, соответственно, ввиду особенностей деятельности ломбарда, обязаны проходить обучение в сфере ПОД/ФТ.

Положением установлено, что на основе программы обучения организация должна разработать план-график реализации программы обучения на очередной календарный год (далее - план-график). Проверкой было установлено, что план-график проведения обучения сотрудников отсутствует.

Кроме того, после утверждения новых правил внутреннего контроля внепланового инструктажа с сотрудниками Общества не проводилось.

Также, в ходе проверки было выявлено отсутствие исполнения со стороны Общества требований ст. 7 Федерального закона №115-ФЗ.

В ходе выборочной проверки установлено, что в залоговых билетах отсутствуют данные о наименовании органа, выдавшего документ, удостоверяющий личность клиента, и дата его выдачи. Указанные данные не содержатся и в иных документах, имеющихся в распоряжении ломбарда.

Постановлением зам. руководителя МРУ Росфинмониторинга должностное лицо – директор ломбарда признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст.15.27 КОАП РФ, и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 10 000 рублей.

Решением судьи районного суда указанное постановление административного органа оставлено без изменения, жалоба директора без удовлетворения.

Еще один случай. В течение длительного времени ломбард не состоял на спецучете в Росфинмониторинге. Документы по постановке на спецучет предоставлены только после начала процедуры проведения административного расследования.

Таким образом, при отсутствии действий, направленных на постановку на учет в Росфинмониторинге в течении длительного времени отсутствовала и возможность выявления операций, подлежащих обязательному контролю, поименованных в п.2 ст.6 Федерального закона №115-ФЗ, а также возможность последующего приостановления таких операции в случаях, указанных в п. 10 ст. 7 Федерального закона.
Установлено также, что в течение длительного времени в ломбарде отсутствуют согласованные с уполномоченным органом ПВК.

Так, представленные ломбардом ПВК не соответствуют законодательству РФ, поскольку не содержат: порядка документального фиксирования информации в соответствии с Федеральным закона от 07 августа 2001 г. № 115-ФЗ; программы выявления операций, подлежащих обязательному контролю; программы проверки внутреннего контроля ; программы оценки риска в зависимости от специфики деятельности клиентов организации.

Не доработаны в соответствие с Приказом Росфинмониторинга от 03 августа 2010 года № 203 квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, критерии выявления и признаки необычных сделок не отражают особенностей деятельности организации.

Не приведена в соответствие с требованиями Распоряжения Правительства Российской Федерации от 10.06.2010 г. № 967-р программа идентификации лиц, находящихся на обслуживании в организации и программа хранения информации.

Все это свидетельствует об отсутствии. организованной системы внутреннего контроля в Обществе, а также недостаточном обучении сотрудников организации в сфере ПОД/ФТ.

Указанное свидетельствует также об отсутствии в Обществе в течение длительного времени организованной системы внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ, в том числе, по выявлению операций, подлежащих контролю, и своевременному направлению сведений о них в уполномоченный орган, что лишает возможности реализовывать на практике механизм осуществления оперативных превентивных мер по пресечению каналов легализации преступных доходов и финансирования терроризма.

В нарушение норм установленных законодательством о ПОД/ФТ, в том числе Приказа Росфинмониторинга от 03.08.2010 г. № 203, целевой инструктаж директором ломбарда, являющимся специальным должностным лицом, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления не пройден.

Следовательно, директор как специальное должностное лицо, ответственное за соблюдение правил внутреннего контроля не соответствует квалификационным требованиям, предъявляемым законодательством в сфере ПОД/ФТ.

Отсутствие специального должностного лица, ответственного за соблюдение правил внутреннего контроля, отсутствие в течение длительного времени ПВК, соответствующих действующему законодательству РФ, свидетельствует об отсутствии организованной системы внутреннего контроля в ломбарде, что ведет к повышенным рискам в сфере легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем и финансирования терроризма.

Судом установлено, что в постановлении о назначении административного наказания должностным лицом МРУ Росфинмониторинга верно установлены фактические обстоятельства совершенного административного правонарушения, должностное лицо обоснованно пришло к выводу, что указанные выше нарушения образует объективную сторону состава правонарушения, предусмотренного ст.15.27 КОАП РФ. Суд назначил наказание в виде административного приостановления деятельности ломбарда сроком на 90 суток.

Данные примеры дают повод задуматься о давно известной мудрости: умный учится на ошибках других, а кто-то наступает на одни и те же «грабли» из-за своей несобранности или безответственности. Успешный бизнес – это, прежде всего, строгая дисциплина!

Исполнительный директор НО «РегиАЛ»
Г.Н. Дьяченко

Интересно получается. А где же настоящее независимое мнение? Хотя, как говорят, Ваши бы слова, да Богу в уши.

Совершенно согласен, что "Финразведке" надо помогать и выполнять то, что она просит. Однако,надо делать, что просят их инструкции и не выдумыватьлишнего. Так например, в связи с поступающими запросами по Приказу Федеральной службы по финансовому мониторингу от 17 февраля 2011 г. N 59 утвердившего Положения о требованиях к идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, следует разъяснить следующее:
1. Согласно общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД), утвержденному постановлением Госстандарта от 6 ноября 2001 г. № 454-ст. ломбардная деятельность относятся к финансовой деятельности (код – ОКВЭД 65.22.6.), наряду с кредитными и страховыми организациями.

2. Статус ломбарда как финансовой организации так же закреплен п.3 ст. 3 Федерального закона РФ № 151 («…ломбарды…осуществляют микрофинансовую деятельность…»).

3. Ст. 358 ГК РФ определено, что ломбарды выполняют операции по кредитованию граждан.

4. Пункт 6 ст. 358 ГК РФ отсылает к ГК РФ, т.е. к гл.42, а конкретно, к ст. 819 и 820 Кодекса. Статьей 819 Гражданского Кодекса РФ обозначено два субъекта, имеющих право заниматься кредитованием: банк и иные кредитные организации.

«Банк» – это организация, имеющая лицензию на осуществление банковских операций, перечисленных в ст. 5 Закона РФ "О банках и банковской деятельности". При этом операции по кредитованию не включены указанный список, так как кредитование не являются исключительной банковской деятельностью. Кредитная система – это совокупность кредитных учреждений страны: банки, страховые общества, ломбарды и т. д.

«Иные кредитные организации» - это организации, основным видом деятельности которых является кредитование. В русском языке и в сложившейся юридической терминологии понятие «иные» означает «находящиеся в другой действующей правовой системе». Т.е. кредитные организации не входящие в банковскую систему, вне банковского регулирования, за пределами специального Закона «О банках и банковской деятельности». Примером кредитных организаций, не являющихся банками (не путать с НКО!) являются кредитные союзы, ломбарды, кредитные кооперативы граждан, общества взаимного кредитования, кредитные товарищества и пр.

Законодатель специально создал правовой «коридор» для нынешнего и будущего охвата всех иных кредитных институтов, не входящих в банковскую систему. Место ломбарда, основным видом деятельности которого является кредитование, в правовом ряде только кредитных организаций (Глава 2 Закона РФ «О Ломбардах» № 196-ФЗ называется «Правила кредитования ломбардами»).

Таким образом, совершенно очевидно, что:

- по общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД) ломбардная деятельность относятся к финансовой деятельности (код – ОКВЭД 65.22.6.), как кредитная организация;

- согласно п.3 ст.3 Закона РФ № 151 ломбарды осуществляют финансовую деятельность;

- ст. 358 ГК РФ определено, что ломбарды осуществляют операции по кредитованию;

- совокупностью норм ГК РФ ломбард отнесен к иным кредитным организациям (п. 6 ст. 358 ГК РФ отсылает к ст.ст. 819 и 820 гл. 42 Кодекса, а ст. 819 ГК РФ);

- Главой 2 Закона РФ № 196-ФЗ «О Ломбардах» основным видом деятельности ломбардов определено кредитование.

На основании комплексного анализа норм права действующего законодательства следует, что ломбарды это финансовые организации, основным видом деятельности которых является кредитованию (кредитно-финансовая деятельность).

Пунктом 1.1. раздела I Положения о требованиях к идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 17 февраля 2011 г. N 59 определено, что данное Положение не распространяется на деятельность кредитных организаций.

Принимая во внимание, что названное выше Положение не распространяется на ломбарды, то составлять и утверждать новые Правила внутреннего контроля ломбардам, уже имеющим утвержденные Правила внутреннего контроля, заново не требуется.

Уважаемый, хотелось бы так как изложено, но ст.5 ФЗ-115 не дает такой возможности.

Статья 5. Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом

В целях настоящего Федерального закона к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся:
КРЕДИТНЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ
профессиональные участники рынка ценных бумаг;
страховые организации и лизинговые компании;
организации федеральной почтовой связи;
ЛОМБАРДЫ
организации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий;
организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме;
организации, осуществляющие управление инвестиционными фондами или негосударственными пенсионными фондами;
организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества;
операторы по приему платежей;
коммерческие организации, заключающие договоры финансирования под уступку денежного требования в качестве финансовых агентов;
кредитные потребительские кооперативы;
микрофинансовые организации.

Если бы законодатель в целях ФЗ-115 посчитал ломбарды кредитными организациями , он бы не стал их выделять отдельно, также как и КПК и МФ. Увы, наказание не равноценно доказыванию!

В добавление к сказанному. "Финразведчики" на своем сайте опубликовали сверхобновленный "ТИПОВОЙ ОБРАЗЕЦ ПВК в целях ПОД/ФТ" на 42-х листах ( не спутайте с ранее опубликованными летом типовым образцом ПВК на 23-х листах уже потерявший силу). Свехобновленный типовой образец ПВК содержит все августовские НПА в т.ч.и Приказ №59.

Короче, у разведчиков сейчас имеется образец-аналог ПВК и есть право уличать ломбарды "в нарушении механизма установленного контроля со стороны уполномоченного органа, что создает благоприятные условия для осуществления операций, направленных на отмывание доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма".

Обновлять, изменять, корректировать или переутверждать ПВК - себе дешевле!

"Вместе с тем, указанные ПВК ломбарда, в течение длительного времени не соответствуют действующему законодательству в сфере ПОД/ФТ, поскольку, в частности не содержат приведенных в соответствие с приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010 №203 квалификационных требований к подготовке и обучению кадров, кроме того критерии и признаки необычных сделок не доработаны в соответствие с приказом Росфинмониторинга от 08.05.2009 №103, что свидетельствует об отсутствии организованной системы внутреннего контроля в ломбарде по причине отсутствия принятия внутренних организационных мер в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, а также недостаточном обучении сотрудников организации в сфере ПОД/ФТ."

А теперь еще необходимо добавить в ПВК и положения из 59 Приказа! Так что можно сколько угодно теоретизировать на тему об уникальности ломбардов, но когда приходят к вам молодые ребята с холодными глазами, единственное, что может вам скостить наказание - это то, что вы уже направили новую редакцию ПВК на согласование и ждете не дождетесь уже скорее бы работать по новым, согласованным ПВК! Тему знаю не понаслышке - проверка только что закончилась.