Анализ показал, что вопросы и ответы данные Ассоциацией могут вызвать интерес у других ломбардов, либо укрепят мнение или откроют для себя что-то новое. Возможно, заставят еще раз пересмотреть пройденное. Одним словом, публикацию новых материалов в рублике «спрашивают-отвечаем № 4» считаем полезной. В чем суть выборочных вопросов и ответов см. далее.

1. Вопрос руководителя с круглосуточным режимом работы ломбарда:

Может ли ломбард, в связи с ограничением режима работы в законе о ломбардах с 01 апреля 2014г., принимать деньги по исполненным договорам и продавать невыкупленные вещи?

Ответ:
Исходя из буквального толкования нормы п.3 ст.2 закона: «ломбард вправе ежедневно с 8 до 20 часов по местному времени принимать в залог движимые вещи…» следует, что законодатель под влиянием правоохранительных ведомств установил ограниченный режим работы ломбарда только по отдельной операции – приеме в залог вещей. Депутаты говорят, что это якобы вызвано борьбой с преступностью и сбытом краденого. Хотя один высокий чин на подобные меры сказал правильные слова: «сотрудникам полиции нужно свою территорию «топтать» как можно лучше и как можно чаще…»

Технологические операции в ломбарде состоят из 3-х видов:
- прием вещей в залог и выдача займа;
- выкуп залога - прием денежных обязательств (долгов) и выдача залога;
- продажа невыкупленных вещей.

Поскольку законодатель установил ограниченный режим работы не на ломбард в целом, а лишь на отдельную операцию ломбарда, то принимать деньги по исполненным договорам займа и продавать невыкупленные вещи за пределами временных ограничений не будет противоречить закону. В целях упреждения конфликтов ломбарда с контролирующими органами по режиму работы и во избежание штрафов, следует издать соответствующий приказ, а с 01 апреля 2014г. информацию об ограниченном режиме выдачи займов размесить на видном месте в ломбарде.

2. Главный бухгалтер ломбарда задала два вопроса:

- вправе ли налог при камеральных проверках деклараций НДС требовать договоры займа, книги продаж, расчет процентов (эмоционально выразила – замучили!)?

- при попытке оформления права на освобождение от НДС по ст.145 НК РФ документы не приняли из-за ненадлежащего оформления книги продаж. Прав ли налог?

Ответы.
Вопросы характеризуются одной тематикой – налогообложение НДС в ломбардах и произвольным толкованием налогами норм НК РФ при администрировании НДС, приводящим к нарушению прав и обязанностей ломбардов.

Требовать договоры займа и прочие документы ломбарда налог при КНП не вправе. Дело в том, что некоторые инспекторы ошибочно считают освобождение от НДС операций по займам льготой и на основе п.6 ст. 88 НК РФ требуют подтверждающие документы на право льготы. Фактически же освобождение от налогообложения от НДС по пп.15.п.3 ст.149 НК РФ не является льготой и подтверждать несуществующую льготу ломбард не обязан. Более детально подобная ситуация в пользу займодавца рассмотрена судами всех 3-х инстанций по делу АС Республики Карелия от 26 марта №А26-951/2013, а также ФАСами др. округов. Общеизвестно, что практичным и экономически выгодным является оформление освобождения ломбарда от обязанностей плательщика НДС по ст. 145 НК РФ с учетом того, что в «порог» выручки для освобождения %% не включаются.

При возникновении разногласий с налогом по книге продаж следует исходить из следующего. Ломбарды, являющиеся плательщиками НДС, должны вести книгу продаж. Форма и порядок ведения книги продаж утверждены постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 № 1137. В тоже время ломбарды могут вести книгу продаж в упрощенном виде, суммируя данные полученных %% за месяц в одной строке (п. 13 разд. II приложения № 5 к Постановлению № 1137). Т.е. за год 12 строчек – 12 итоговых сумм.

Но это «дела минувших дней». С 01 января 2014г. пунктом 3 статьи 169 НК РФ под исключение обязанности вести книгу продаж попали «операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) по статье 149 НК РФ.

Таким образом, в составе документов на освобождение от НДС по ст.145 НК РФ в 2015г. в бухгалтерской справке вместе с указанием информации об отсутствии выручки от продажи товаров (работ, услуг) следует указывать информацию о том, что книга продаж не ведется по основаниям п.3 ст.169 НК РФ.

3. Руководитель ломбарда спрашивает:

За какие нарушения Федерального закона от 7 августа 2001 года N 115-ФЗ Центробанк может обратиться в суд с заявлением о ликвидации ломбарда? Меня как директора уже штрафовал МРУ Росфинмониторинга за нарушения. Отразится ли это на ломбарде в будущем?

Ответ:
Ситуация в этой части непростая. Федеральным законом РФ от 21 декабря 2013 г. N 375-ФЗ со второго полугодия 2014г. ломбарды получают статус некредитной финансовой организации с контрольно-надзорным и регулирующим органом в лице Центрального Банка России. Т.е. в соответствии с пунктом 9 статьи 7 Федерального закона от 7 августа 2001 года N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» Центробанк и его территориальные подразделения со второго полугодия 2014г получат статус надзорного органа в рамках указанного закона с определенной компетенцией контролера.

В законе о ломбардах установлено, что в отношении ломбарда Банк России может обратиться в суд с заявлением о ликвидации ломбарда за нарушения требований, предусмотренных статьей 6 и статьей 7 (за исключением пункта 3) Федерального закона от 7 августа 2001 года N 115-ФЗ.

Диапазон обязанностей ломбарда по указанным статьям в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также за организацией и осуществлением внутреннего контроля столь велик, что фактически включает весь комплекс обязанностей по ПОД/ФТ, т.е. контролерам в такой массе обязанностей найти какие-либо нарушения легко.

Однако сегодня уже сформировался основной базовый состав требований к ломбарду по ПОД/ФТ и если его вдумчиво выполнять, то по легким нарушениям избежать обращения контролера в суд можно по причине бесперспективности такого обращения.

Относительно прежних деяний по ПОД/ФТ, то надо полагать «история» ломбарда в надзорном органе будет формироваться вновь, да и деяния в этой части реабилитируются по истечению года.

4. Вопрос. Мы открылись недавно. Нас одолели запросы полиции о залогодателях ювелирки. Как реагировать? Можно ли ознакомиться с постановлением суда о разрешении производства выемки в ломбарде?

По первому вопросу.
При направлении запросов сотрудниками полиции используются следующие нормы права. Прежде это пункт 4 статьи 13 Закона "О полиции", который гласит: "В связи с расследуемыми уголовными делами и проверкой заявлений о преступлениях сотрудники полиции имеют право запрашивать и получать от организаций, должностных лиц и граждан сведения, справки, документы (их копии), иную необходимую информацию, в том числе персональные данные граждан, за исключением случаев, когда федеральным законом установлен специальный порядок получения информации».

Федеральным законом о ломбардах в статье 3 законодателем введено понятие о сведениях, составляющих профессиональную тайну ломбарда. Понятие профессиональной тайны определено Законом об информации. Это информация, полученная организациями при осуществлении ими определенных видов деятельности.

К информации, составляющей профессиональную тайну ломбарда, относится информация, полученная ломбардом от заемщика в связи с заключением договора займа, за исключением наименования, описания технических, технологических и качественных характеристик невостребованной вещи, на которую обращено взыскание.

Ломбард и его работники обязаны соблюдать конфиденциальность информации, составляющей профессиональную тайну, и в случае ее разглашения несут ответственность в установленном порядке.

Истребование документов (сведений) как самостоятельное процессуальное действие полицией обычно облекается в форму требования, поручения или запроса. Документы и предметы не могут быть истребованы в принудительном порядке (без согласия выдающего лица).

Определив п.7 ч.2 ст. 29 УПК РФ необходимость принятия судебного решения о производстве выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, законодатель установил повышенные гарантии при получении подобной информации органами предварительного расследования. Таким образом, процессуальные действия по истребованию документов и предметов, содержащих профессиональную тайну, должны проводиться с соблюдением предусмотренного ст. 29 УПК РФ судебного порядка принятия решения об истребовании указанных предметов и документов.

В Определении Конституционного суда РФ от 19.01.2005 N 10-О сказано, что требование информации, содержащей охраняемую федеральным законом тайну только на основании судебного решения, обусловлено специфическим характером сведений содержащейся в изымаемых документах. Судебное решение в подобных случаях принимается вне зависимости от того, оформляется их изъятие как результат выемки, проводимой в порядке статьи 183 УПК РФ, или как результат какого-либо иного следственного действия.

В обоснованном запросе о предоставлении информации должны быть указаны: документы номера уголовного дела, номера регистрации по Книге учета сообщений о происшествиях (КУСП), фамилия лица, ответственного за проверку заявления либо осуществляющего расследование, а также описание необходимости истребования именно указанных документов и информации. Отсутствие какого-либо из вышеперечисленных элементов указывает на незаконные требования и дает право не отвечать на запрос. Но все-таки есть руководители, которые, вместо того чтобы обратиться к юристу, предпочитают ответить на такой запрос и предоставить информацию, документы. Причина лежит в нежелании ссориться с сотрудниками полиции и мнении, что скрывать нечего.

Ответ на второй вопрос.

Законодательное регулирование процедуры выемки в ломбарде производится статьями 29, 183, 165 УПК РФ.

Согласно пп.5.1 части 2 статьи 29 УПК РФ только суд, в том числе в ходе досудебного производства, правомочен принимать решение о производстве выемки заложенной в ломбард вещи. Выемка документов (договоров займа) содержащих охраняемую федеральным законом о ломбардах профессиональную тайну также проводится на основании судебного решения.

В качестве примера приводим обезличенное постановление суда с хорошо изложенными обстоятельствами, с описательной частью, констатирующей и результативной (см. здесь).

Вопрос. Лектор из Новосибирска на учебном семинаре осенью утвердительно сказал об обязанности составлять анкету Клиента при розничной продаже ювелирных изделий свыше 15 т.р. Прав ли он?

Мы считаем, что лектор не прав. И вот почему.

В законе ФЗ-115 понятие "клиент"- это физическое или юридическое лицо, находящееся на обслуживании организации. Понятие " лицо, находящееся на обслуживании" либо категория "обслуживание" в целях закона не даны. Правовой режим «обслуживание клиента» должен определяться только законом. Поскольку специальный закон ФЗ -115 указанные категории не раскрывает, поэтому применяются положения из гражданского законодательства.

Продажа вещей покупателю по ГК РФ не относится к операциям "обслуживание". Признаки продаж отличаются от признаков "обслуживания". Т.е. покупатель вещей в целях "отмывочного" закона не носит статус «клиента находящегося на обслуживании», следовательно, на покупателя по общему правилу ФЗ -115 распространяется порог сделок в 600.0 т.р. и выше.

Росфинмониторинг своим Приказом от 17 февраля 2011 г. N 59 "Об утверждении Положения о требованиях к идентификации клиентов …." попытался придать категории «обслуживания» в ФЗ -115 расширенное толкование.

Указанное Положение утверждено приказом ведомства, где фактически раскрывается правовой режим категории «обслуживания». Подобное должно быть только в Федеральном законе, именно который может конкретизировать правовой режим конкретного объекта гражданских прав. И только тогда можно «привязывать» статус клиента к идентификации.

Для ИП продающих ювелирку. Поскольку Положение приказа № 59 не откорректировано под ИП (в тексте обозначены «организации»), то их это не касается.
Одним словом «дыра» в ФЗ-115 порождает произвольное толкование и наводит тоску.

Сейчас в Госдуме находится законопроект № 364865-5, который нацелен закрыть указанную «дыру» в ФЗ-115, т.е. установить для розницы ювелирки порог в 600, 0 т.р. Ждем-с!

Вопрос. Как уволить работника, который замечен в нечестности к деньгам и вещам?

Ответ.
Действующее законодательство предусматривает возможность расторжения трудового договора в связи с утратой доверия к работнику (п. 7 ч. 1 ст. 81 ТК РФ), но применить данное основание увольнения зачастую оказывается достаточно сложно.

Уволить можно только лиц, непосредственно обслуживающих материальные ценности. Пленум Верховного Суда РФ специально подчеркнул, что увольнение по этому основанию утраты доверия допустимо только в отношении лиц, непосредственно обслуживающих денежные или товарные ценности.

Для выяснения вопроса о том, какие именно работники могут быть уволены по данному основанию, следует обратиться к постановлению Минтруда РФ от 31.12.2002 № 85. Согласно ст. 244 ТК РФ письменные договоры о полной индивидуальной или коллективной (бригадной) материальной ответственности, то есть о возмещении работодателю причиненного ущерба в полном размере за недостачу вверенного работникам имущества, могут заключаться с работниками, непосредственно обслуживающими или использующими денежные, товарные ценности или иное имущество. Соответственно, указанные работники могут увольняться в случае совершения ими виновных действий, если эти действия дают основание для утраты доверия работодателя.

В заключение. В изложенном материале отражена только часть вопросов, поступивших от членов Ассоциации и посетителей сайта после ноябрьского семинара. Подача новых вопросов обогатит практику работы ломбардов, создаст уверенность в своих действиях.

Исполнительный директор НО «РегиАЛ»
Г. Дьяченко