Образцовые глупости


Опубликовано в:

Сегодня в ломбардном сообществе витают две версии поведения по «противоотмывочному» законодательству при превышении цены купли-продажи (ценового порога), когда возникает обязанность ломбарда идентифицировать физических лиц (граждан), приобретающих в розницу невыкупленные залоги в виде ювелирных и других бытовых изделий из ДМ и ДК.
Ранняя позиция Иркутской ассоциации ломбардов «РегиАЛ» состояла в том, что обязанность ломбарда идентифицировать покупателей возникает по общему правилу лишь в случаях ценового порога равного или превышающего 600,0 тыс. рублей. Указанная позиция сохраняется и сейчас.
По нынешней позиции руководителей НО НП «Лига ломбардов» указанная обязанность возникает в случае превышения ценового порога 15,0 тыс. рублей. Разница в 40 раз для ломбардов существенна.
Коллеги задают вопросы как им быть при формировании или корректировке своих Правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ и при выполнении требований «противоотмывочного» Федерального закона от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ. Об этом ниже в статье.

Для целей Федерального закона от 07.08.2001 года №115-ФЗ законодателем в статье 3 установлены основные понятия: обязательный контроль, внутренний контроль, организация внутреннего контроля и осуществление внутреннего контроля. Эти понятия находятся в системной связи друг с другом.

Так внутренний контроль – это деятельность по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом.

Осуществление внутреннего контроля – это реализация правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей.

Из этих понятий следует, что целью внутреннего контроля является выявление операций, подлежащих обязательному контролю. Одним из элементов осуществления обязательного контроля является выполнение требований законодательства по идентификации клиентов. То есть обязательный контроль и идентификация клиента взаимосвязаны между собой, но проводятся они только тогда, когда на это имеется конкретное указание закона.

В соответствии с п. 1 ст. 6 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю в случае, если она соответствует одновременно двум условиям:
- сумма, на которую совершается операция, равна или превышает 600,0
тыс. рублей;
- по своему характеру совершаемая операция относится к одному из
видов операций, перечисленных в п. 1 ст. 6 указанного Федерального закона.

Поскольку операции ломбарда розничных продаж невыкупленных ювелирных изделий из ДМ и ДК и лома таких изделий по своему характеру предусмотрены пп.4 п.1 ст.6 указанного Федерального закона, но при этом имеется ценовая оговорка сделки, то процедура обязательного контроля и идентификации покупателя обязательна только при превышении ценового порога 600,0тыс.рублей.

В пункте 2.6 Информационного письма от 18 марта 2009 г. № 2 говорится, что анкета клиента (т.е. идентификация) может не оформляться организациями, осуществляющими скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий, при совершении их клиентами операций с денежными средствами или иным имуществом на сумму менее 600 000 рублей либо эквивалента этой суммы в иностранной валюте.

Из ответа Росфинмониторинга от 17.06.20011г. №01-08-36/1666 на запрос Межрегиональной ассоциации ломбардов (см. сайт МАЛ) следует разъяснение о следующем: « В силу положений пп.4 п.1 ст.6 Федерального закона обязательному контролю подлежат сделки с имуществом. В том случае, если сумма реализуемого имущества в рамках одного договора менее 600,0 тыс. рублей, данная операция не подлежит обязательному контролю».

Самым убедительным подтверждением изложенного является отсутствие судебных споров по привлечению «золотых» предприятий розничной торговли к ответственности за непроведение идентификации покупателей с покупками ниже ценового порога 600,0 тыс. рублей. Уж территориальные контрольно-надзорные органы Росфинмониторинга, Пробирной палаты России и Прокуратура не упустили бы шанс массовых штрафов!

Что касается мнения и позиции руководителей НО НП «Лига ломбардов» о ценовом пороге 15,0 тыс. рублей «при приеме платежей за приобретение невостребованных вещей» (см. информацию Лиги на сайте от 15 сентября с.г., а также статью в «ЮО» «В ломбардах будут распродажи»), то такая позиция ошибочна и не основана на законе.

Дело в том, что Федеральным законом от 03.06.2009 г. N 121-ФЗ был приведен в соответствие с действующим законодательством перечень организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом. Так, в число таких организаций теперь включены операторы по приему платежей (ст.5 ФЗ-115)

Ранее вместо них в перечень были включены организации, не являющиеся кредитными организациями, осуществляющие прием от физических лиц наличных денежных средств в случаях, предусмотренных законодательством о банках и банковской деятельности.

Кто же относится к операторам по приему платежей?

Оператором по приему платежей в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 03.06.2009 г. N 103-ФЗ "О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами" является платежный агент - юридическое лицо, заключившее с поставщиком договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц за услуги.

Оператор по приему платежей от физических лиц вправе осуществлять прием платежей после его постановки на учет уполномоченным органом в порядке, установленном законодательством о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, и согласования правил внутреннего контроля в указанном порядке.

Оператор по приему платежей для приема платежей от физических лиц должен заключить с поставщиком договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц, по условиям которого оператор по приему платежей вправе от своего имени или от имени поставщика и за счет поставщика осуществлять прием денежных средств от плательщиков в целях исполнения денежных обязательств физического лица перед поставщиком услуг, а также обязан осуществлять последующие расчеты с поставщиком в установленном указанным договором порядке и в соответствии с законодательством РФ.
Население как плательщики денежных обязательств перед поставщиком услуг (ЖКХ, сотовой связи, охраны и пр. услуг социального назначения) производят платежи через различные платежные системы, например через почту, являющейся по закону оператором по приему платежей.

В чем заключаются отличия ломбарда и оператора по приему платежей от физических лиц?

Правовая природа операций продаж ломбардом невыкупленных вещей населению и оператора по приему платежей от физических лиц в корне отличаются друг от друга, поскольку каждый руководствуется своим специальным законом.

Согласно п.1 ст.500 «Цена и оплата товара» параграфа 2 «Розничная купля-продажа» гл.30 ГК РФ законодателем использована терминология «оплата товара по цене, объявленной продавцом в момент заключения договора», что не соответствует понятию «платежи физических лиц».

Поскольку ломбард по своему статусу не является операторам по приему платежей от физических лиц, следовательно, положения, обусловленные п.1.1 и 1.2 ст.7 ФЗ-115 о ценовом пороге в 15,0 тыс. рублей к деятельности ломбарда не относятся.

Таким образом, Правила внутреннего контроля ломбарда в целях ПОД/ФТ должны содержать Программу идентификации клиента, где ломбард имеет полное право установить ценовой порог идентификации покупателя невыкупленных изделий из ДМ и ДК в размере 600,0 тыс. рублей.

P.S. Если сделать вывод не только по изложенной теме, но и по некоторым иным действиям руководителей профобъединения «Лиги ломбардов», то наблюдается странная картина: «чем хуже всем, тем лучше избранным». Примеров много, в т.ч. и длящихся. «Глаз да глаз» и конструктивная критика возможно помогут ломбардному сообществу избежать упомянутых Грибоедовым «образцовых глупостей».
Следует надеяться!

Исполнительный директор НО «РегиАЛ»
Дьяченко Г.Н.

Здесь можно провести аналогию с ювелирным магазином - там же не спрашивают паспорт если ты купил что-нибудь на 16 т.р. Каким образом ЛЛ прилепила 15 т.р., если в п1.1 ст. 7 №115-ФЗ, четко сказано, "операций по приему от клиентов - физических лиц платежей"?
Как я понимаю это применимо к платежным терминалам (там стоит такое ограничение). Да и вообще это бред полнейший (я имею ввиду ограничение по терминалам). Что мне мешает запихать туда в несколько траншей необходимую сумму? Даже же те 600 т.р.?

На мой взгляд к аналогичному выводу можно прийти и через определение в статье 3 понятия "Клиент". В законе "клиент"- это физическое или юридическое лицо находящееся на обслуживании организации. Т.к. понятия "лицо находящееся на обслуживании" либо "обслуживание" в целях закона не даны, то применяются положения из гражданского законодательства.

Продажа ломбардом невостребованных вещей покупателю по общему правилу ГК РФ не относится к операциям "обслуживания". Признаки продаж отличаются от признаков "обслуживания". Т.е. покупатель вещей в ломбарде в целях "отмывочного" закона не его клиент, следовательно на покупателя по общему правилу распространяется порог в 600.0 т.р.

С лигой все ясно давно.Они как дули пузырь незаменимости , так и продолжают его дуть но для новеньких. Для многих опытных их стиль известен и не стоит обращать внимание.

Как схема обоснования через понятие "клиент"?

Схема обоснования через понятие "клиент" на мой взгляд хорошо дополняет обоснование через : обязательный контроль - 600.0 тыс.рубл.- покупатель изделий б/у в ломбарде, т.е. через п.1 ст.6 ФЗ-115.
В законодательстве термин "услуги" и "обслуживание" используются как синонимы.
Покупатель в ломбарде не является его клиентом, поскольку подобное прямо не предусмотрено ст.7 ФЗ-115.
Суды в таких случаях говорят: расширительное толкование базовых норм закона непозволительно, т.к. нарушаются права юрлица.